STF RMS 2231 / SP - SÃO PAULO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA
EXECUTIVO FISCAL PARA O FIM DE OBTER REPOSIÇÕES. ESTA EXPRESSAO NÃO
ABRANGE TODO E QUALQUER CASO DE REPETIÇÃO DO INDEBITO. NÃO TEM A
FAZENDA A VIA EXECUTIVA PARA COBRAR O VALOR DE IMPOSTOS QUE
VOLUNTARIAMENTE RESTITUIRA E QUE ASSIM SÓ PELA VIA ORDINARIA,
MEDIANTE A PROVA DE HAVER PAGO POR ERRO, PODERA RECLAMAR, CONFORME O
ART. 965 DO CÓDIGO CIVIL. QUANDO E O CONTRIBUINTE QUEM PLEITEIA A
RESTITUIÇÃO DO TRIBUTO, TEM A DOUTRINA POR ASSENTE QUE NÃO PAGOU
VOLUNTARIAMENTE, ANTES CEDEU AOS MEIOS COATIVOS DE QUE DISPÕE O
ESTADO E, POR ISSO, FICA O CONTRIBUINTE DISPENSADO DE PROVAR QUE
PAGOU POR ERRO (E A REGRA "SOLVE ET REPETE"). MAS SE QUEM PRETENDE A
RESTITUIÇÃO E A FAZENDA, O CASO SE INCLUI NA REGRA DO CITADO ART.
965. E, SE ESTE EXIGE DE QUEM PAGOU VOLUNTARIAMENTE, PARA PODER
PLEITEAR A RESTITUIÇÃO, A PROVA DE QUE PAGOU POR ERRO, E DIFICIL
CONCILIAR ESSA EXIGÊNCIA COM O CABIMENTO DO EXECUTIVO FISCAL, ONDE A
FAZENDA EXEQUENTE TEM A SEU FAVOR A PRESUNÇÃO DE CERTEZA E LIQUIDEZ
DA DIVIDA, TRANSFERINDO-SE O ONUS DA PROVA AO EXECUTADO, QUE SÓ SE
PODE DEFENDER DEPOIS DE SEGURO O JUÍZO OU DE FEITA A PENHORA.
DIVERSO E O CASO DAS REPOSIÇÕES A SEREM FEITAS POR FUNCIONÁRIOS QUE
RECEBAM A MAIS DO QUE TEM DIREITO, POIS TAL ERRO E DOS QUE SE APURAM
FACILMENTE, PELO SIMPLES CONFRONTO ENTRE A LEI QUE FIXA OS
VENCIMENTOS E A QUANTIA PAGA, O MESMO NÃO SE PODENDO DIZER QUANTO A
CASO, COMO O PRESENTE, EM QUE A FAZENDA ALEGA QUE FORA INDEVIDA A
RESTITUIÇÃO DO TRIBUTO, POR TER ESTE RECAIDO AFINAL SOBRE O
CONSUMIDOR E NÃO SOBRE QUEM O PAGOU. CABIMENTO DO MANDADO DE
SEGURANÇA, PARA OBSTAR A COBRANÇA EXECUTIVA DA DIVIDA ALEGADA, POIS,
INSCRITA ESTA, FICA O DEVEDOR SUJEITO A PROVIDENCIAS RESTRITIVAS DE
SUA ATIVIDADE PROFISSIONAL PROFISSIONAL (NÃO PODERA DESPACHAR
MERCADORIAS NAS ALFANDEGAS, ADQUIRIR ESTAMPILHAS, ETC.). ASSIM,
AINDA QUE SE CONSIDERASSE SER O CASO DE COBRANÇA DE TRIBUTO E NÃO
APENAS DE REPETIÇÃO DE INDEBITO, REGIDA PELO DIREITO CIVIL, O
MANDADO DE SEGURANÇA SERIA CABIVEL, MESMO EM FACE DE LEI ANTERIOR
(ART. 320 N. IV DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL), RESTRIÇÃO NÃO
REPRODUZIDA NA ATUAL LEI 1533 DE 31-12-51, ART. 5.
Ementa
EXECUTIVO FISCAL PARA O FIM DE OBTER REPOSIÇÕES. ESTA EXPRESSAO NÃO
ABRANGE TODO E QUALQUER CASO DE REPETIÇÃO DO INDEBITO. NÃO TEM A
FAZENDA A VIA EXECUTIVA PARA COBRAR O VALOR DE IMPOSTOS QUE
VOLUNTARIAMENTE RESTITUIRA E QUE ASSIM SÓ PELA VIA ORDINARIA,
MEDIANTE A PROVA DE HAVER PAGO POR ERRO, PODERA RECLAMAR, CONFORME O
ART. 965 DO CÓDIGO CIVIL. QUANDO E O CONTRIBUINTE QUEM PLEITEIA A
RESTITUIÇÃO DO TRIBUTO, TEM A DOUTRINA POR ASSENTE QUE NÃO PAGOU
VOLUNTARIAMENTE, ANTES CEDEU AOS MEIOS COATIVOS DE QUE DISPÕE O
ESTADO E, POR ISSO, FICA O CONTRIBUINTE DISPENSADO DE PROVAR QUE
PAGOU POR ERRO (E A REGRA "SOLVE ET REPETE"). MAS SE QUEM PRETENDE A
RESTITUIÇÃO E A FAZENDA, O CASO SE INCLUI NA REGRA DO CITADO ART.
965. E, SE ESTE EXIGE DE QUEM PAGOU VOLUNTARIAMENTE, PARA PODER
PLEITEAR A RESTITUIÇÃO, A PROVA DE QUE PAGOU POR ERRO, E DIFICIL
CONCILIAR ESSA EXIGÊNCIA COM O CABIMENTO DO EXECUTIVO FISCAL, ONDE A
FAZENDA EXEQUENTE TEM A SEU FAVOR A PRESUNÇÃO DE CERTEZA E LIQUIDEZ
DA DIVIDA, TRANSFERINDO-SE O ONUS DA PROVA AO EXECUTADO, QUE SÓ SE
PODE DEFENDER DEPOIS DE SEGURO O JUÍZO OU DE FEITA A PENHORA.
DIVERSO E O CASO DAS REPOSIÇÕES A SEREM FEITAS POR FUNCIONÁRIOS QUE
RECEBAM A MAIS DO QUE TEM DIREITO, POIS TAL ERRO E DOS QUE SE APURAM
FACILMENTE, PELO SIMPLES CONFRONTO ENTRE A LEI QUE FIXA OS
VENCIMENTOS E A QUANTIA PAGA, O MESMO NÃO SE PODENDO DIZER QUANTO A
CASO, COMO O PRESENTE, EM QUE A FAZENDA ALEGA QUE FORA INDEVIDA A
RESTITUIÇÃO DO TRIBUTO, POR TER ESTE RECAIDO AFINAL SOBRE O
CONSUMIDOR E NÃO SOBRE QUEM O PAGOU. CABIMENTO DO MANDADO DE
SEGURANÇA, PARA OBSTAR A COBRANÇA EXECUTIVA DA DIVIDA ALEGADA, POIS,
INSCRITA ESTA, FICA O DEVEDOR SUJEITO A PROVIDENCIAS RESTRITIVAS DE
SUA ATIVIDADE PROFISSIONAL PROFISSIONAL (NÃO PODERA DESPACHAR
MERCADORIAS NAS ALFANDEGAS, ADQUIRIR ESTAMPILHAS, ETC.). ASSIM,
AINDA QUE SE CONSIDERASSE SER O CASO DE COBRANÇA DE TRIBUTO E NÃO
APENAS DE REPETIÇÃO DE INDEBITO, REGIDA PELO DIREITO CIVIL, O
MANDADO DE SEGURANÇA SERIA CABIVEL, MESMO EM FACE DE LEI ANTERIOR
(ART. 320 N. IV DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL), RESTRIÇÃO NÃO
REPRODUZIDA NA ATUAL LEI 1533 DE 31-12-51, ART. 5.Decisão
Deram provimento ao recurso, contra o voto do Sr. Ministro Ribeiro da Costa.
Data do Julgamento
:
14/10/1953
Data da Publicação
:
DJ 24-12-1953 PP-15860 EMENT VOL-00157-01 PP-00166 ADJ 03-06-1957 PP-01405
Órgão Julgador
:
Tribunal Pleno
Relator(a)
:
Min. LUIZ GALLOTTI
Parte(s)
:
RECORRENTES: J. NUNES & CIA. E OUTRAS
RECORRIDA: UNIÃO FEDERAL
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